«Кульков, Колотилов и партнеры» меняет негативную российскую практику исполнения решений международного коммерческого арбитража (МКА) в отношении иностранных должников с имуществом в России

В ходе учебного проекта Masters’ Games «Школы мастеров» юридического факультета МГУ команда студентов под руководством наставников от фирмы работает над проблемой признания и приведения в исполнение в России решений МКА против иностранных должников, имеющих имущество в России.

АПК РФ предполагает подачу заявления о выдаче исполнительного листа для исполнения решения МКА по местонахождению должника в России, а если такое местонахождение неизвестно, по местонахождению имущества должника. Норма призвана установить внутреннюю подсудность споров, то есть правило подачи заявления в суд того региона России, где находится должник или его имущество.

Однако российские суды с недавнего времени стали применять эту норму, как регулирующую международную юрисдикцию, то есть правила распределения дел между судами различных юрисдикций. Если иностранный должник имеет имущество в России, но не имеет здесь филиала или представительства, то российские суды стали отказывать в принятии заявлений против таких должников, отправляя заявителя в суд той страны, где он зарегистрирован.

В одном из недавних дел, где российская компания пыталась исполнить решение Лондонского международного третейского суда за счет имущества должника – офшорной компании, которой принадлежат акции российского полиграфического комбината (дело № 305-ЭС17-9080), ошибочный подход утвердился уже на уровне ВС РФ, который не нашел оснований для пересмотра определения, которым суд первой инстанции прекратил производство по заявлению российской компании, направив ее в офшорную юрисдикцию, где зарегистрирован должник.

Применяемая неверная трактовка приводит к двум взаимосвязанным негативным последствиям. В первую очередь кредиторы лишаются возможности исполнить в России решения МКА, вынесенные против иностранных компаний, в том числе «формальных иностранцев», в лице офшорных компаний, имеющих имущество в России (как известно, часто российский бизнес структурирован через офшорные компании). В итоге, несмотря на недавнее завершение в России масштабной третейской реформы, текущий подход государственных судов делает институт МКА в России малоэффективным из-за сложностей с исполнением арбитражных решений.

В качестве формы критики актуальной позиции российских судов студенческая команда, возглавляемая юристами «Кульков, Колотилов и партнеры», выбрала amicus curiae – независимое экспертное заключение к тому или иному делу, рассматриваемому судом. Институт amicus curiae, только начинающий формироваться в России, активно применяется в ряде зарубежных государств.

Наставниками студенческой команды выступают управляющий партнер фирмы «Кульков, Колотилов и партнеры» Максим Кульков и юристы фирмы Александра Чиликова, Сергей Лысов.

Участники команды проведут анализ российской и зарубежной доктрины, а также отечественной и иностранной практики в отношении проблем признания и приведения в исполнение решений МКА, а также сущности и влияния amicus curiae на судебные решения. Команда рассчитывает, что начатый проект по подготовке amicus curiae также станет одним из способов изменить настороженное отношение российских судей к коммерческому арбитражу.

Проект Masters’ Games «Школы мастеров» юридического факультета МГУ нацелен на закрепление полученных студентами на курсах «Школы мастеров» знаний в формате деловой игры. Проект представляет собой состязание нескольких студенческих команд, курируемых различными юридическими фирмами, в полноте, качестве проработки и решения, а также преподнесения выбранной для рассмотрения темы.

Осенние Masters’ Games 2017 года завершатся 30 ноября. Команды защитят проекты перед жюри, в состав которого входят авторитетные ученые, преподаватели и практикующие юристы: М.Л. Башкатов, А.В. Габов, Е.П. Губин, А.Г. Карапетов, В.А. Лаптев (судья Арбитражного суда г. Москвы), А.Е. Молотников, Д.В. Новак, Д.И. Паньшин, Е.Д. Тягай.

Следить за успехами команды, поддерживаемой фирмой «Кульков, Колотилов и партнеры», можно в соцсетях: Facebook – https://www.facebook.com/groups/kkp.team/, Instagram – https://www.instagram.com/kkp.team/.

 

Мнения участников команды об институте amicus curiae

Ева Бромберг
Роль арбитража во всем мире сейчас возрастает, а в России из-за неправильного толкования отдельных положений АПК такого прогресса нет; лишь создаются неудобства для сторон процесса. Если бы институт amicus curiae получил широкое распространение, то высококвалифицированные специалисты в области права могли бы способствовать формированию правильных подходов судебной практики по отдельным вопросам.

Ольга Саликова
Наша задача – подготовить amicus curiae по арбитражу, где была бы отражена ценность и полезность данного института, который может быть использован во благо в абсолютно различных областях права.

Юлия Малевич
Полезность института amicus curiae недавно признал Конституционный Суд РФ, но этого недостаточно, ведь остается пласт судов, в которых было бы полезно использовать мнение «друзей суда». В частности, это арбитражные суды, в которых часто возникает путаница в соотношении компетенции и подсудности, в связи с чем появилась проблема исполнения решений третейских судов в отношении иностранных должников на территории РФ. Пока негативная практика не устоялась на уровне Верховного Суда РФ, нужно прояснить ситуацию, прекрасным вариантом могло бы быть использование amicus curiae.

Юлия Крючкова
Одной из моих задач на этом проекте было исследование вопроса признания и приведения исполнения решений иностранных арбитражей в России в контексте условий Нью-Йоркской конвенции. Это позволило мне взглянуть на проблему с иного ракурса: невнимательность одного судьи, ограниченность текстом одной статьи являются помехой в работе невероятной по своим размерам сети экономических взаимоотношений. Однако теперь мы, студенты, благодаря институту amicus curiae, имеем реальную возможность восстановить эту сеть.

Дарья Грехова
Зарубежный опыт показывает, что «друзья суда» могут существенно улучшить качество судебных решений, при этом не посягая на их независимость.

Владимир Ваулин, староста команды
Зачастую судьи не могут разобраться в тонкостях правовых вопросов, поставленных перед ними сторонами. Именно глубокая теоретическая разработка правовых проблем – ключ к правильному разрешению дела. Помощь со стороны «друзей суда» может восполнить пробел в понимании правовой проблемы и улучшить уже существующую практику применения законодательства в соответствии с потребностями оборота и новейшими достижениями правовой мысли.