“Horses for courses”: Максим Кульков о факторах, влияющих на выбор арбитражного учреждения и других аспектах подготовки арбитражных оговорок
Максим Кульков, управляющий партнер фирмы «Кульков, Колотилов и партнеры», поделился мнением о важных аспектах, которые следует учитывать при выборе форума рассмотрения спора, с Telegram-каналом «Рульфы, ильфы и инхаусы».
“Стоит принимать во внимание следующие факторы:
- Стоимость потенциального спора
Если меньше 1-2 млн долларов, то международный арбитраж вам вряд ли подходит, слишком большие расходы. Исключение – международный арбитраж в арбитражных центрах на территории России (МКАС, РСПП, РАЦ). Там и сборы ниже, и стандарт погружения в дела часто не такой высокий — реже допросы свидетелей и экспертов, почти никогда принудительное раскрытие доказательств (disclosure) и тд. А все эти процедуры, как известно, стоят денег.
При этом надо иметь в виду, что в большинстве арбитражных центров сбор рассчитывается пропорционально сумме спора, но в некоторых (LCIA) он определяется исходя из почасовых ставок арбитров (в среднем, 500 долларов в час). Арбитры рассчитывают свои часы исходя из сложности дела. Это значит, что если дело сложное, но сумма спора небольшая, то LCIA вам будет дорог, лучше обратиться в суды, где сбор исчисляется в пропорции к сумме спора. А если наоборот, стоит принять LCIA во внимание.
- Применимое право и место нахождения ключевых доказательств
Если применимо английское право и большинство свидетелей, например, проживает в Англии, то вряд ли вы сильно сэкономите, передавая дело на рассмотрение относительно недорогого форума, типа МКАС. Ведь всю «команду» придется везти в Москву. Хотя в условиях пандемии и распространения онлайн слушаний, многие подобные факторы сглаживаются.
- Юрисдикция, где будет место арбитража и где вы скорее всего будете исполнять арбитражное решение
Если потенциально могут быть вопросы к тому, является ли спор арбитрабилен, не нарушит ли решение публичный порядок, то есть смысл подумать о том, чтобы место арбитража было в юрисдикции, дружественной арбитражу (типа Франции). В этом случае высока вероятность, что его не смогут отменить, так как отмена происходит в судах по месту арбитража. Но если исполнять решение вам все равно придется в России, то это преимущество сильно страдает. Какой вам толк от устоявшего решения, если вы не сможете привести его в исполнение там, где необходимо?
- Не забывайте о комбинациях
Многие арбитражные центры позволяют определить место арбитража в другой юрисдикции нежели находится сам центр. Сплошь и рядом встречаются арбитражные оговорки ICC Хельсинки или SCC Москва. Кроме того, некоторые центры позволяют комбинировать свои правила/полномочия с правилами/полномочиями других центров. Например, спор рассматривается по правилам SCC, а органом, назначающим арбитров, выступает ICC.
Трансакционные юристы редко консультируются с арбитражниками, что часто работает на пользу последним – прибавляет им работы. В лучше случае, юристы-договорники воспользуются стандартной арбитражной оговоркой, взятой с сайта арбитражного института. В худшем — придумают ее сами, или, что чаще, возьмут из какой-то «рыбы», а «рыба» эта сама явилась результатом неоднократных заимствований и переводов с английского на русский и обратно.
Таким образом мы нередко получаем ситуацию, когда российское подразделение международного банка взыскивает с российского должника задолженность, вызванную просрочкой возврата кредита, по «Правилам Международной торговой палаты Стокгольма», платит полмиллиона долларов юристам только за разрешение юрисдикционной стадии спора (какой форум стороны имели в виду?), потом сбор в полмиллиона за решение дела и еще миллион юристам за решение дела по существу. Плюс тратят пару лет на арбитраж и приведение его решения в исполнение. А этот «плевый» спор из категории «debt collection» можно было решить в АСгМ в течение года за сбор в 3 000 долларов и оплату юристам в 30 000 долларов максимум.
Я, как арбитражник, естественно, не призываю – идите в российские госсуды, просто «horses for courses». Об этом стоит помнить каждый раз, когда выбираете место рассмотрения спора».
Комментарий Максима в Telegram: https://t.me/LawFirms/3312
И в Facebook: https://www.facebook.com/photo?fbid=4065424300211613&set=gm.2955824998077418